第十章 刑法（第11页）

解朝服而幕之。

号天而哭之。

曰：子乎子乎？天下有大菑，子独先离之。

曰：莫为盗，莫为杀人。

荣辱立，然后睹所病，货财聚，然后睹所争，今立人之所病，聚人之所争，穷困人之身，使无休时，欲无至此，得乎？匿为物而愚不识，大为难而罪不敢，重为任而罚不胜，远其涂而诛不至。

民知力竭，则以伪继之。

日出多伪，士民安取不伪？夫力不足则伪，知不足则欺，财不足则盗。

盗窃之行，于谁责而可乎？”

这一段文字，见得所谓犯罪者，全系个人受社会的压迫，而无以自全；受社会的教育，以至不知善恶（日出多伪，士民安取不伪），其所能负的责任极微。

更以严刑峻法压迫之，实属不合于理。

即不论此，而“民不畏死，奈何以死惧之”

（《老子》），于事亦属无益。

所以“孟氏使阳肤为士师，问于曾子。

曾子曰：上失其道，民散久矣。

如得其情，则哀矜而勿喜”

（《论语·子张》），这固然不是彻底的办法。

然就事论事，操司法之权的，存心究当如此。

司法上的判决，总不能无错误的。

别种损失，总还可设法恢复，唯有肉刑，是绝对无法的，所以古人视之甚重。

这究不失为仁人君子的用心。

后来反对废除肉刑的人，虽亦有其理由，然肉刑究竟是残酷的事，无人敢坚决主张，始终没有能够恢复。

这其中，不知保全了多少人。

孝文帝和缇萦，真是历史上可纪念的人物了。

反对废除肉刑的理由安在呢？《文献通考》说：“汉文除肉刑，善矣，而以髠笞代之。

髠法过轻，而略无惩创；笞法过重，而至于死亡。

其后乃去笞而独用髠。

减死罪一等，即止于髠钳；进髠钳一等，即入于死罪。

而深文酷吏，务从重比，故死刑不胜其众。

魏晋以来病之。

然不知减笞数而使之不死，徒欲复肉刑以全其生，肉刑卒不可复，遂独以髠钳为生刑。

所欲活者傅生议，于是伤人者或折肢体，而才翦其毛发。

所欲陷者与死比，于是犯罪者既已刑杀，而复诛其宗亲。

轻重失宜，莫此为甚。

隋唐以来，始制五刑，曰笞、杖、徒、流、死。

此五者，即有虞所谓鞭、朴、流、宅，虽圣人复起，不可偏废也。”

案：自肉刑废除之后，至于隋代制定五刑之前，刑法上的问题，在于刑罚的等级太少，用之不得其平。

所以司法界中有经验的人士，间有主张恢复肉刑的。

而读书偏重理论的人，则常加反对。

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